Phạm tội đánh bạc lần 2 có được xin hưởng án treo không?

1. Đánh bạc lần 2 có được hưởng án treo không?

Tóm tắt câu hỏi:

Chào luật sư, luật sư cho tôi hỏi một vấn đề như sau:

Vào ngày 12/1/2018 tôi có tham gia đánh bạc nhưng chỉ có 700.000 đồng nên bị xử phạt vi phạm hành chính 5 triệu. Đến nay, ngày 18/10/2018 tôi có tham đánh bạc có giá trị trên chiếu bạc là 1,7 triệu. Công an bắt và khởi tố, sau khi xét xử tôi được hưởng án treo, tuy nhiên bên Viện kiểm sát lại kháng nghị cho rằng tôi không được hưởng án treo vì trước đó tôi đã bị xử lý vi phạm hành chính, như vậy có đúng không, liệu tôi có bị xét xử lại hay không?

Luật sư tư vấn:

Theo như nội dung bạn trình bày, bạn đã từng bị xử phạt hành chính về hành vi đánh bạc, sau đó lại tiếp tục có hành vi đánh bạc với giá trị là 1,7 triệu. Vậy trong trường hợp này theo đúng quy định tại Điều 321 Bộ luật hình sự 2015 sửa đổi 2017 bạn sẽ bị truy cứu trách nhiệm hình sự.

Tiếp đó, để được hưởng án treo bạn phải có đủ điều kiện bao gồm:

+ Khung hình phạt không quá 3 năm

+ Có nhân thân tốt

+ Có các tình tiết giảm nhẹ

+ Có nơi cư trú rõ ràng hoặc nơi làm việc ổn định để cơ quan, tổ chức có thẩm quyền giám sát, giáo dục.

+ Xét thấy không cần phải bắt chấp hành hình phạt tù nếu người phạm tội có khả năng tự cải tạo và việc cho họ hưởng án treo không gây nguy hiểm cho xã hội; không ảnh hưởng xấu đến an ninh, trật tự, an toàn xã hội.

Khoản 1 Điều 65 Bộ luật hình sự 2015 sửa đổi 2017 “Khi xử phạt tù không quá 03 năm, căn cứ vào nhân thân của người phạm tội và các tình tiết giảm nhẹ, nếu xét thấy không cần phải bắt chấp hành hình phạt tù, thì Tòa án cho hưởng án treo và ấn định thời gian thử thách từ 01 năm đến 05 năm và thực hiện các nghĩa vụ trong thời gian thử thách theo quy định của Luật Thi hành án hình sự.”

Tuy nhiên, như bạn trình bày thì bạn đã được hưởng án treo nhưng đang bị kháng nghị do trước đó bạn đã từng bị xử lý vi phạm hành chính về hành vi đánh bạc. Theo quy định tại Nghị quyết số 02/2018/NQ-HĐTP ngày 15 tháng 05 năm 2018 nếu bị xử phạt vi phạm hành chính thì điều kiện hưởng án treo quy định như sau:

“…Đối với người đã bị kết án nhưng thuộc trường hợp được coi là không có án tích, người bị kết án nhưng đã được xóa án tích, người đã bị xử phạt vi phạm hành chính hoặc bị xử lý kỷ luật mà thời gian được coi là chưa bị xử phạt vi phạm hành chính, chưa bị xử lý kỷ luật tính đến ngày phạm tội lần này đã quá 06 tháng, nếu xét thấy tính chất, mức độ của tội phạm mới được thực hiện thuộc trường hợp ít nghiêm trọng hoặc người phạm tội là đồng phạm có vai trò không đáng kể trong vụ án và có đủ các điều kiện khác thì cũng có thể cho hưởng án treo.”

Như vậy, nếu bạn được hưởng án treo thì bạn phải đảm bảo những điều kiện trên, nếu trong quá trình xét xử mà áp dụng không đúng, khung hình phạt chưa đảm bảo thì vẫn có thể xét xử lại nếu như bên Viện Kiểm sát làm đơn kháng nghị phúc thẩm đúng thời hạn và được chấp thuận.

2. Mức tối thiểu để truy cứu trách nhiệm hình sự về tội đánh bạc:

Theo  Điều 321 của Bộ luật Hình sự 2015 sửa đổi bổ sung 2017 quy định về Tội đánh bạc: “Người nào đánh bạc trái phép dưới bất kỳ hình thức nào được thua bằng tiền hay hiện vật trị giá từ 5.000.000 đồng đến dưới 50.000.000 đồng hoặc dưới 5.000.000 đồng nhưng đã bị xử phạt vi phạm hành chính về hành vi này hoặc hành vi quy định tại Điều 322 của Bộ luật này hoặc đã bị kết án về tội này hoặc tội quy định tại Điều 322 của Bộ luật này, chưa được xóa án tích mà còn vi phạm, thì bị phạt tiền từ 20.000.000 đồng đến 100.000.000 đồng, phạt cải tạo không giam giữ đến 03 năm hoặc phạt tù từ 06 tháng đến 03 năm.”

Như vậy, tổng số tiền, giá trị hiện vật dùng đánh bạc của từng lần đánh bạc là căn cứ để truy cứu trách nhiệm hình sự mức tối thiểu là từ 5.000.000 đồng trở lên. Việc xác định số tiền này có ý nghĩa rất quan trọng trong việc định tội.

3. Đánh bạc có được hưởng án treo?

Tóm tắt câu hỏi: 

Bố tôi có bị bắt vì tội đánh bạc cùng 4 người khác. Lúc đó trên chiếu bạc có 5.020.000đ. Trước đây không phạm tội gì, tuân thủ tốt mọi quy định hỏi có được hưởng án treo không ?

Luật sư tư vấn:

Trong trường hợp này, do số tiền trên chiếu bạc đã lớn hơn 5 triệu đồng nên bố bạn đã phạm tội đánh bạc theo quy định tại điều 321 Bộ luật hình sự 2015 sửa đổi bổ sung 2017.

Theo quy định tại Khoản 1 Điều 65 Bộ luật hình sự 2015 sửa đổi, bổ sung 2017 về Án treo, thì người phạm tội được hưởng án treo khi xử phạt tù không quá ba năm, căn cứ vào nhân thân của người phạm tội và các tình tiết giảm nhẹ, nếu xét thấy không cần phải bắt chấp hành hình phạt tù, thì Tòa án cho hưởng án treo và ấn định thời gian thử thách từ 01 năm đến 05 năm và thực hiện các nghĩa vụ trong thời gian thử thách theo quy định của Luật Thi hành án hình sự.

Căn cứ theo Điều 2 Nghị quyết 02/2018/NQ-HĐTP, quy định các điều kiện để được hưởng án treo.

Như vậy, nếu hành vi đánh bạc của bố bạn không phải hành vi đánh bạc có tính chất chuyên nghiệp thì bố bạn sẽ bị phạt tiền từ 20.000.000 đồng đến 100.000.000 đồng, phạt cải tạo không giam giữ đến 03 năm hoặc phạt tù từ 06 tháng đến 03 năm, và nếu bố bạn luôn chấp hành đúng chính sách, pháp luật, thực hiện đầy đủ các nghĩa vụ của công dân; chưa có tiền án, tiền sự; có nơi làm việc ổn định hoặc có nơi thường trú cụ thể, rõ ràng thì bố bạn sẽ được xem xét cho hưởng án treo theo quy định của pháp luật.

4. Miễn trách nhiệm hình sự về tội đánh bạc trước tháng 6/2016:

Tóm tắt câu hỏi:

Xin chào Luật sư! Tôi có vấn đề cần luật sư tư vấn cụ thể như sau: Tôi có chơi cá độ bóng đá trên mạng World Cup 2014 và đến năm 2015 thì bị cơ quan điều tra công an phát hiện bị xử phạt về tội đánh bac theo điều 248 “Bộ luật hình sự 2015” với hành vi đánh bạc qua mạng internet. Cụ thể: trong biên bản làm việc ghi các trận đấu cá độ: trận 1: 500.000 đ, trận 2: 1.000.000 đ ; trận 3: 1.500.000 đồng. Trận 1 và 2 tôi thua, trận 3 thắng. Mà theo luật hình sự cá độ từ 2 triệu đồng trở lên thì bị xử phạt hình sự về tội đánh bạc. Đến tháng 7/2015 tội bị khởi tố về tội đánh bạc ( bộ công an ) và phê chuẩn tội đánh bạc (viện kiểm sát) đến nay tháng 4/2016 tôi chưa nhận được cáo trạng của viện kiểm sát và tòa chưa tiến hành xử án. Hiện nay Bộ luật hình sự 2015 được thông qua thì trường hợp của tôi có được miễn truy tố trách nhiệm hình sự với luật mới là đánh bạc dưới 5 triệu đồng không. Xin luật sư tư vấn giúp. tôi xin cám ơn!

Luật sư tư vấn:

Bộ luật hình sự 2015 quy định như sau về hiệu lực của luật mới:

“Điều 7. Hiệu lực của Bộ luật hình sự về thời gian

1. Điều luật được áp dụng đối với một hành vi phạm tội là điều luật đang có hiệu lực thi hành tại thời điểm mà hành vi phạm tội được thực hiện.

2. Điều luật quy định một tội phạm mới, một hình phạt nặng hơn, một tình tiết tăng nặng mới hoặc hạn chế phạm vi áp dụng án treo, miễn trách nhiệm hình sự, loại trừ trách nhiệm hình sự, miễn hình phạt, giảm hình phạt, xóa án tích và quy định khác không có lợi cho người phạm tội, thì không được áp dụng đối với hành vi phạm tội đã thực hiện trước khi điều luật đó có hiệu lực thi hành.

3. Điều luật xóa bỏ một tội phạm, một hình phạt, một tình tiết tăng nặng, quy định một hình phạt nhẹ hơn, một tình tiết giảm nhẹ mới hoặc mở rộng phạm vi áp dụng án treo, miễn trách nhiệm hình sự, loại trừ trách nhiệm hình sự, miễn hình phạt, giảm hình phạt, tha tù trước thời hạn có điều kiện, xóa án tích và quy định khác có lợi cho người phạm tội, thì được áp dụng đối với hành vi phạm tội đã thực hiện trước khi điều luật đó có hiệu lực thi hành.”

Nghị quyết 109/2015/QH13 nghị quyết về việc thi hành bộ luật hình sự quy định:

“Điều 1 

1. Kể từ ngày 01 tháng 07 năm 2016, Bộ luật hình sự số 100/2015/QH13 (sau đây gọi là Bộ luật hình sự năm 2015) được áp dụng như sau:

a) Tất cả các điều khoản của Bộ luật hình sự năm 2015 được áp dụng để khởi tố, điều tra, truy tố, xét xử và thi hành án đối với người thực hiện hành vi phạm tội từ 0 giờ 00 ngày 01 tháng 7 năm 2016;

b) Các điều khoản của Bộ luật hình sự năm 2015 xóa bỏ một tội phạm, xóa bỏ một hình phạt, một tình tiết tăng nặng; quy định hình phạt nhẹ hơn, tình tiết giảm nhẹ mới; miễn trách nhiệm hình sự, miễn hình phạt, giảm hình phạt, xóa án tích và các quy định khác có lợi cho người phạm tội thì được áp dụng đối với cả những hành vi phạm tội xảy ra trước 0 giờ 00 ngày 01 tháng 7 năm 2016 mà sau thời điểm đó mới bị phát hiện, đang bị điều tra, truy tố, xét xử hoặc đối với người đang được xét giảm thời hạn chấp hành hình phạt, xóa án tích;”

Như vậy, có ba trường hợp được áp dụng quy định của luật mới là:

+ Hành vi phạm tội xảy ra trước 0 giờ 00 ngày 01 tháng 7 năm 2016 mà sau thời điểm đó mới bị phát hiện;

+ Đang bị điều tra, truy tố, xét xử;

+ Đang được xét giảm thời hạn chấp hành hình phạt, xóa án tích.

Tuy nhiên bạn lưu ý rằng kể từ ngày 01/7/2016 mới áp dụng quy định của luật mới trong ba trường hợp này.

Với trường hợp của bạn, Tòa án nhân dân tối cao có Công văn 80/TANDTC-PC hướng dẫn như sau:

“1.Kể từ ngày 09-12-2015 (ngày công bố Bộ luật hình sự năm 2015) đến hết ngày 30-6-2016, đối với người thực hiện hành vi đánh bạc trái phép dưới bất kỳ hình thức nào được thua bằng tiền hay hiện vật trị giá dưới 5.000.000 đồng, chưa bị xử phạt vi phạm hành chính về hành vi này hoặc hành vi tổ chức đánh bạc hoặc chưa bị kết án về tội đánh bạc hoặc tổ chức đánh bạc hoặc đã bị kết án về tội đánh bạc hoặc tội tổ chức đánh bạc nhưng đã được xóa án tích, nếu vụ án đang trong giai đoạn xét xử thì Tòa án phải mở phiên tòa và căn cứ vào Điều 25 Bộ luật hình sự năm 1999 miễn trách nhiệm hình sự đối với người phạm tội.”

Như vậy, trường hợp thực hiện đánh bạc dưới 5 triệu và đang bị xét xử trong khoảng thời gian từ ngày 09/12/2015 đến ngày 30/6/2016 mới được miễn trách nhiệm hình sự. Còn trường hợp của bạn, bạn đã thực hiện hành vi đánh bạc trước ngày 09/12/2015, và hiện giờ đang trong giai đoạn xét xử nên bạn không được miễn trách nhiệm hình sự.

5. Tình tiết áp dụng giảm nhẹ trách nhiệm hình sự đối với tội đánh bạc:

Tóm tắt câu hỏi:

Tư vấn tội đánh bạc giúp em nhé. Hiên tại tôi đang bị toà án tỉnh Hải Dương xử phạt 22 tháng tù về tội đánh bạc. Như vậy thì quá nặng về tội đánh bạc. Tư vấn giúp tôi. Tôi xin chân thành cảm ơn?

Luật sư tư vấn:

Căn cứ Điều 321 Bộ luật hình sự năm 2015 sửa đổi bổ sung 2017 quy định về tội đánh bạc.

Theo đó, với hành vi đánh bạc trái phép dưới bất kỳ hình thức nào được thua bằng tiền hay hiện vật có giá trị từ năm triệu đồng đến dưới năm mươi triệu đồng hoặc dưới năm triệu đồng nhưng đã bị xử phạt vi phạm hành chính về hành vi này hoặc hành vi quy định tại Điều 322 của Bộ luật này hoặc đã bị kết án về tội này hoặc tội quy định tại Điều 322 của Bộ luật này, chưa được xóa án tích mà còn vi phạm, thì bị phạt tiền từ 20.000.000 đồng đến 100.000.000 đồng, phạt cải tạo không giam giữ đến 03 năm hoặc phạt tù từ 06 tháng đến 03 năm. Đối với các hành vi đánh bạc có tính chất chuyên nghiệp, tái phạm nguy hiểm hoặc tiền và hiện vật dùng đánh bạc có giá trị từ năm mươi triệu đồng trở lên thì bị phạt tù từ ba năm đến bảy năm.

Áp dụng vào trường hợp của anh, do anh không nêu cụ thể về hành vi cũng như nhân thân nên chúng tôi không rõ anh có thuộc vào trường hợp tái phạm hay có tính chát chuyên nghiệp hay không, và cũng không rõ về số tiền và giá trị hiện vật dùng đánh bạc trị giá bao nhiêu nên việc xác định mức hình phạt với anh cũng sẽ không được cụ thể. Tuy nhiên, anh có thể căn cứ vào những tình tiết giảm nhẹ theo quy định tại Điều 51 Bộ luật hình sự 2015 sửa đổi bổ sung 2017 và nhận định cụ thể về hành vi của bản thân để có thể xác định mức phạt mà mình đang bị áp dụng.

6. Bị người khác quay clip tham gia đánh bạc có bị xử lý hình sự không?

Tóm tắt câu hỏi:

Em có tham gia đánh bạc cách đây 2 năm. Bị một người khác quay Clip. Hôm nay người ấy tung clip tố cáo. Theo luật sư em có bị xử lý hay không? Em hiện là một đảng viên. Cảm ơn.

Luật sư tư vấn:

Bạn có nêu cách đây 2 năm bạn tham gia đánh bạc và bị một người khác quay clip. Hiện, người ấy tung clip tố cáo bạn. Trong trường hợp này clip quay cảnh bạn tham gia đánh bạc là cơ sở để cơ quan công an điều tra xem xét và gọi bạn lên để lấy thông tin. Theo quy định tại Điều 143 Bộ luật tố tụng hình sự 2015 thì việc xác định dấu hiệu tội phạm sẽ dựa trên một trong các cơ sở sau: Tố giác của cá nhân; Tin báo của cơ quan, tổ chức, cá nhân; Tin báo trên các phương tiện thông tin đại chúng; Kiến nghị khởi tố của cơ quan nhà nước; Cơ quan có thẩm quyền tiến hành tố tụng trực tiếp phát hiện dấu hiệu tội phạm; Người phạm tội tự thú.

Ở đây, bạn không trình bày số tiền đánh bạc tại thời điểm đó là bao nhiêu nên chúng tôi không thể tư vấn chính xác trách nhiệm của bạn trong trường hợp này. Tuy nhiên, bạn có thể tham khảo các quy định sau để biết được mức phạt của mình. Cụ thể, được quy định tại Điều 321 Bộ luật hình sự 2015 sửa đổi bổ sung 2017 về tội đánh bạc.

Như vậy, nếu số tiền đánh  bạc từ 5 triệu đồng trở lên hoặc dưới 5.000.000 đồng nhưng đã bị xử phạt vi phạm hành chính về hành vi này hoặc đã bị kết án về tội này hoặc tội tổ chức đánh bạc thì bạn có thể bị truy cứu trách nhiệm hình sự về tội đánh bạc quy định tại Điều 321 Bộ luật hình sự 2015 sửa đổi bổ sung 2017.

Nếu hành vi đánh bạc của bạn dưới 5.000.000 đồng chưa từng có tiền án, tiền sự về tội đánh bạc thì bạn sẽ bị xử phạt vi phạm hành chính theo quy định tại Điều 26 Nghị định 167/2013/NĐ-CP quy định xử phạt hành chính về hành vi đánh bạc trái phép.

Như vậy, việc bạn có bị truy cứu trách nhiệm hình sự hay không phải qua quá trình điều tra, xác minh của cơ quan công an thì tùy vào mức độ vi phạm thì có thể bị xử phạt hành chính hoặc bị truy cứu trách nhiệm hình sự theo quy định của pháp luật.

Mặt khác, bạn là Đảng viên thì theo quy định tại Khoản 3 Điều 30 Quyết định số 181-QĐ/TW quy định xử lý kỷ luật Đảng viên vi phạm. Theo như quy định trên bạn có hành vi đánh bạc thì sẽ bị khai trừ khỏi Đảng.