Giải thể doanh nghiệp trong thời gian tạm ngừng kinh doanh

1. Giải thể doanh nghiệp trong thời gian tạm ngừng kinh doanh: 

Căn cứ khoản 1, điều 41 Nghị định 01/2021 NĐ-CP quy định ‏‏tạm ngừng kinh doanh‏‏ là việc doạnh nghiệp tạm ngừng hoạt động trong một thời hạn nhất định, nhưng không chấm dứt tư cách pháp nhân, trong thời gian tạm ngừng doanh nghiệp không được thực hiện các hoạt động liên quan đến kinh doanh, không phải nộp báo cáo thuế, đóng thuế. Cũng tại khoản 6 Điều này quy định giải thể doanh nghiệp là tình trạng doanh nghiệp chấm dứt tư cách pháp nhân cũng như các quyền và nghĩa vụ liên quan của doanh nghiệp, doanh nghiệp chỉ được giải thể khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác và không trong quá trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án hoặc Trọng tài. Sau thời gian tạm ngừng kinh doanh, doanh nghiệp vẫn có thể quay trở lại kinh doanh bình thường, nhưng nếu đã giải thể thì khi muốn trở lại hoạt động sau khi giải thể thì phải thành lập doanh nghiệp mới.

Theo Điều 207 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định các trường hợp doanh nghiệp bị giải thể đó là: 

(1) Doanh nghiệp kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn;

(2) Doanh nghiệp giải thể theo nghị quyết, quyết định của: 

+ Chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân

+ Hội đồng thành viên đối với công ty hợp danh

+ Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn

+ Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần

(3) Doanh nghiệp không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định trong thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp

(4) Doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Căn cứ vào quy định trên có thể thấy vì pháp luật không có quy định về điều kiện giải thể doanh nghiệp là phải vào thời điểm nào trước hay là phải sau thời hạn tạm ngừng kinh doanh nên trong thời gian tạm ngừng kinh doanh doanh nghiệp vẫn có thể tiến hành thủ tục giải thể nếu đáp ứng các điều kiện nêu trên. ‏

Như vậy, có thể thấy tạm ngừng kinh doanh và giải thể doanh nghiệp là hai hoạt động tách bạch, không có mối liên hệ phụ thuộc vào nhau, trong thời gian tạm ngừng kinh doanh, doanh nghiệp vẫn có thể tiến hành giải thể nếu không thể tiếp tục họat động.  Việc lựa chọn giải thể hoặc chỉ tạm ngừng kinh doanh sẽ phụ thuộc vào quyết định của doanh nghiệp.‏

Nếu doanh nghiệp kinh doanh thua lỗ, không còn đủ khả năng để phục hồi sản xuất, kinh doanh, hoặc do chính bản thân chủ doanh nghiệp không còn muốn kinh doanh với pháp nhân hiện tại thì có thể sẽ tiến hành thủ tục giải thể doanh nghiệp. Còn phương án tạm ngừng kinh doanh sẽ được thực hiện khi doanh nghiệp bị ảnh hưởng bởi những yếu tố khách quan của nền kinh tế, việc kinh doanh tạm thời sẽ không hiệu quả, cần có thời gian thì mới phục hồi lại được thì doanh nghiệp sẽ chọn phương án tạm ngừng. ‏Tạm ngừng kinh doanh thì vẫn giữ được thâm niên hoạt động của công ty, giữ được giá trị pháp lý của các hồ sơ đăng ký độc quyền thương hiệu, bằng sáng chế, không cần thực hiện các thủ tục quyết toán giải thể thuế phức tạp và mất nhiều thời gian, chi phí. Theo quy định, thời hạn tạm ngừng kinh doanh của 1 lần thông báo là 1 năm và không giới hạn thời hạn tạm ngừng kinh doanh liên tục. 

2. Thủ tục giải thể doanh nghiệp: 

Căn cứ Điều 208 Luật Doanh nghiệp 2020 thì việc giải thể doanh nghiệp được thực hiện theo quy định sau đây:

– Trước hết là tiến hành hoạt động thông qua nghị quyết, quyết định giải thể doanh nghiệp. Nghị quyết, quyết định giải thể doanh nghiệp phải bao gồm các nội dung chủ yếu như: tên, địa chỉ trụ sở chính của doanh nghiệp; lý do giải thể; thời hạn, thủ tục thanh lý hợp đồng và thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp; phương án xử lý các nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động; họ, tên, chữ ký của chủ doanh nghiệp tư nhân, chủ sở hữu công ty, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng quản trị. 

– Tiếp đến tiến hành tổ chức thanh lý tài sản doanh nghiệp, hoạt động này do Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên hoặc chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức thanh lý riêng. 

– Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua, nghị quyết, quyết định giải thể và biên bản họp phải được gửi đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan thuế, người lao động trong doanh nghiệp. Đồng thời nghị quyết, quyết định giải thể phải được đăng trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp và được niêm yết công khai tại trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện của doanh nghiệp. Nếu doanh nghiệp vẫn còn nợ thì phải gửi kèm theo nghị quyết, quyết định giải thể và phương án giải quyết nợ đến các chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ và lợi ích có liên quan, trong phương án phải nêu rõ các thông tin như: tên, địa chỉ của chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm và phương thức thanh toán số nợ đó; cách thức và thời hạn giải quyết khiếu nại của chủ nợ. 

– Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo tình trạng doanh nghiệp đang làm thủ tục giải thể trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp ngay sau khi nhận được nghị quyết, quyết định giải thể của doanh nghiệp. 

– Thứ tự ưu tiên thanh toán nợ được thực hiện theo trình tự như sau: (1) Các khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp theo quy định của pháp luật và các quyền lợi khác của người lao động theo thỏa ước lao động tập thể và hợp đồng lao động đã ký kết (2) Nợ thuế (3) Các khoản nợ khác. 

– Sau khi đã thanh toán chi phí giải thể doanh nghiệp và các khoản nợ, phần còn lại chia cho chủ doanh nghiệp tư nhân, các thành viên, cổ đông hoặc chủ sở hữu công ty theo tỷ lệ sở hữu phần vốn góp, cổ phần;

– Trong thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày thanh toán hết các khoản nợ của doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh. Sau thời hạn 180 ngày kể từ ngày nhận được nghị quyết, quyết định giải thể theo quy định mà các bên có liên quan không có ý kiến về việc giải thể từ doanh nghiệp hoặc phản đối bằng văn bản thì trong 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể, Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý của doanh nghiệp trên Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp.

3. Mẫu thông báo về việc giải thể doanh nghiệp: 

THÔNG BÁO

Về việc giải thể doanh nghiệp

Kính gửi: Phòng Đăng ký kinh doanh tỉnh, thành phố…………

Tên doanh nghiệp (ghi bằng chữ in hoa): …………

Mã số doanh nghiệp/Mã số thuế: ………….

Số Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (chỉ kê khai nếu không có mã số doanh nghiệp/mã số thuế): ……… Ngày cấp …/…./…….Nơi cấp:………

Thông báo về việc giải thể doanh nghiệp như sau:

Trường hợp doanh nghiệp gửi Nghị quyết/Quyết định giải thể đến Phòng Đăng ký kinh doanh theo quy định tại Khoản 3 Điều 208 Luật Doanh nghiệp thì ghi:

Nghị quyết/Quyết định giải thể số: ……….. ngày ……….. /………… /………..

Lý do giải thể: …………

Đề nghị Phòng Đăng ký kinh doanh thông báo tình trạng doanh nghiệp đang làm thủ tục giải thể, đăng tải Nghị quyết/Quyết định giải thể và Biên bản họp (nếu có), phương án giải quyết nợ (nếu có) trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp.

Trường hợp doanh nghiệp nộp hồ sơ đăng ký giải thể đến Phòng Đăng ký kinh doanh theo quy định tại khoản 1 Điều 210 Luật Doanh nghiệp thì ghi:

Doanh nghiệp đã thanh toán hết các khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác và không trong quá trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án hoặc Trọng tài theo quy định tại khoản 2 Điều 207 Luật Doanh nghiệp. Đề nghị Phòng Đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý của doanh nghiệp trong Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp sang tình trạng đã giải thể.

Doanh nghiệp cam kết hoàn toàn chịu trách nhiệm trước pháp luật về tính hợp pháp, chính xác, trung thực của nội dung Thông báo này.

Người ký tại Thông báo này cam kết là người có quyền và nghĩa vụ thực hiện thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty.

Văn bản pháp luật sử dụng trong bài viết: 

Luật Doanh nghiệp năm 2020

THAM KHẢO THÊM:

• Giải thể doanh nghiệp: Hồ sơ, quy trình và thủ tục thực hiện mới nhất
• Thủ tục trả con dấu, hủy con dấu khi tiến hành giải thể doanh nghiệp?
• Mẫu thông báo về việc giải thể doanh nghiệp công ty mới