Giá gói thầu không bao gồm khoản dự phòng

Giá gói thầu không bao gồm khoản dự phòng. Giá gói thầu xây dựng không có dự phòng cho gói thầu nên khi dự thầu giá dự thầu của tất cả các nhà thầu đều vượt giá gói thầu được duyệt.

Tóm tắt câu hỏi:

Câu hỏi: Khi phê duyệt Dự toán gói thầu xây dựng không có dự phòng cho gói thầu (hợp đồng trọn gói). Khi dự thầu giá dự thầu của tất cả các HSDT đều bao gồm dự phòng rủi do và trượt giá làm tất cả giá dự thầu của các nhà thầu vượt giá gói thầu được duyệt. Xin hỏi phải xử lý tình huống này thế nào theo Luật đấu thầu số 43/2014/QH13?

Cám ơn bạn đã gửi câu hỏi của mình đến Ban biên tập – Phòng tư vấn trực tuyến của Công ty LUẬT DƯƠNG GIA. Với thắc mắc của bạn, Công ty LUẬT DƯƠNG GIA xin được đưa ra quan điểm tư vấn của mình như sau:

1. Cơ sở pháp lý:

– Luật đấu thầu số 43/2014/QH13;

– Nghị định số 37/2015/NĐ-CP.

2. Luật sư tư vấn:

Tại điểm a khoản 2 Điều 35 Luật đấu thầu 2013 quy định:

"a) Giá gói thầu được xác định trên cơ sở tổng mức đầu tư hoặc dự toán (nếu có) đối với dự án; dự toán mua sắm đối với mua sắm thường xuyên. Giá gói thầu được tính đúng, tính đủ toàn bộ chi phí để thực hiện gói thầu, kể cả chi phí dự phòng, phí, lệ phí và thuế. Giá gói thầu được cập nhật trong thời hạn 28 ngày trước ngày mở thầu nếu cần thiết;. 

Điều 15 Nghị định số 37/2015/NĐ-CP :

"Điều kiện áp dụng các loại giá hợp đồng xây dựng được quy định như sau:

5.a) Đối với hợp đồng trọn gói:

Giá hợp đồng trọn gói được áp dụng cho các gói thầu tại thời điểm lựa chọn nhà thầu và đàm phán ký kết hợp đồng đã đủ điều kiện để xác định rõ về khối lượng và đơn giá để thực hiện các công việc theo đúng các yêu cầu của hợp đồng xây dựng hoặc trong một số trường hợp chưa thể xác định được rõ khối lượng, đơn giá (như: Hợp đồng EC, EP, PC, EPC và hợp đồng chìa khóa trao tay) nhưng các bên tham gia hợp đồng có đủ năng lực kinh nghiệm để tính toán, xác định giá hợp đồng trọn gói.

Khi áp dụng giá hợp đồng trọn gói thì giá gói thầu, giá hợp đồng phải tính toán đầy đủ các yếu tố rủi ro liên quan đến giá hợp đồng như rủi ro về khối lượng, trượt giá trong thời gian thực hiện hợp đồng và mỗi bên phải tự chịu trách nhiệm đối với các rủi ro của mình."

Theo Điểm a Khoản 5 Điều 15 Nghị định số 37/2015/NĐ-CP:

“Khi áp dụng giá hợp đồng trọn gói thì giá gói thầu, giá hợp đồng phải tính toán đầy đủ các yếu tố rủi ro liên quan đến giá hợp đồng như rủi ro về khối lượng, trượt giá trong thời gian thực hiện hợp đồng và mỗi bên phải tự chịu trách nhiệm về rủi ro của mình”.

Như vậy, việc cơ quan phê duyệt Dự toán gói thầu xây dựng không có dự phòng trong giá gói thầu cho gói thầu (hợp đồng trọn gói) như nội dung bạn cung cấp là chưa đúng quy định pháp luật.

Căn cứ Điều 17 Luật Đấu thầu 2013 quy định về các trường hợp hủy thầu:

“  Điều 17. Các trường hợp hủy thầu

1. Tất cả hồ sơ dự thầu, hồ sơ đề xuất không đáp ứng được các yêu cầu của hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu.

2. Thay đổi mục tiêu, phạm vi đầu tư đã ghi trong hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu.

3. Hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu không tuân thủ quy định của pháp luật về đấu thầu hoặc quy định khác của pháp luật có liên quan dẫn đến nhà thầu, nhà đầu tư được lựa chọn không đáp ứng yêu cầu để thực hiện gói thầu, dự án.

4. Có bằng chứng về việc đưa, nhận, môi giới hối lộ, thông thầu, gian lận, lợi dụng chức vụ, quyền hạn để can thiệp trái pháp luật vào hoạt động đấu thầu dẫn đến làm sai lệch kết quả lựa chọn nhà thầu, nhà đầu tư.”

Như đã phân tích ở trên, việc không có chi phí dự phòng trong giá gói thầu nêu trên là sai quy định pháp luật về đấu thầu dẫn đến nhà thầu, nhà đầu tư được lựa chọn không đáp ứng yêu cầu để thực hiện gói thầu . Vậy, theo căn cứ tại khoản 3 Điều 17 dẫn trên và theo thông tin bạn cung cấp thì đây thuộc một trong các trường hợp phải hủy thầu.

>>> Luật sư tư vấn pháp luật đấu thấu qua tổng đài: 1900.6568

Hiện nay pháp luật không quy định cụ thể về thủ tục hủy thầu. Tuy nhiên, việc hủy thầu có thể thực hiện thông qua những việc sau:

"- Gửi thông báo hủy thầu đến tất cả các bên dự thầu, trong đó nêu rõ lý do hủy thầu

– Đăng tin thông báo hủy thầu nêu rõ lý do hủy thầu trên 3 số báo liên tiếp của 1 tờ báo, 3 tin liên tiếp trên một phương tiện thông tin đại chúng khác."

Cần chú ý tại Điều 18 Luật Đấu thầu năm 2013 quy định về trách nhiệm khi hủy thầu:

“Tổ chức, cá nhân vi phạm quy định pháp luật về đấu thầu dẫn đến hủy thầu theo quy định tại khoản 3 và khoản 4 Điều 17 của Luật này phải đền bù chi phí cho các bên liên quan và bị xử lý theo quy định của pháp luật”.

Với tổ chức, cá nhân có hành vi vi phạm pháp luật đấu thầu mà dẫn đến trường hợp hủy thầu tại khoản 3 và khoản 4 Điều 17 Luật đấu thầu 2013, thì bên có hành vi vi phạm sẽ phải bồi thường theo quy định của pháp luật.